Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Номинальный генеральный директор и что ему грозит». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Номинальный, он же фиктивный или подставной, директор – это человек, который заранее знает, что не будет иметь возможности руководить компанией. Собственно, в предложениях типа «Работа номинальным директором» это и не скрывается. От номинала требуется только приличный внешний вид и изредка – присутствие на встречах с партнерами или в госучреждениях.
Риски назначения номинального директора
Когда собственники бизнеса принимают решение о назначении номинального директора, то оценивают все возможные риски и принимают меры для своей безопасности. Если это предприятие, которое реально будет работать, то в качестве номинала будут рассматривать не случайного человека, а лицо, которое хорошо знакомо и может выступать в качестве доверенного.
Но в этом тоже есть своя проблема: в случае возникновения реальных проблем и, как следствие, уголовной ответственности все родственные и дружеские связи могут разрушиться. Помимо этого, возможны разногласия личного характера между реальными владельцами и друзьями. Не зря говорят, что друзья и бизнес несовместимы.
Как показывает практика, бенефициары (реальные собственники бизнеса), имеющие прибыль от деятельности предприятия, редко передают фиктивному руководителю полное управление. Более того, чтобы избежать каких-то несогласованных решений, принимаются следующие действия:
- ограниченный доступ к расчетным счетам компании, уставным документам, печатям, кассе;
- генеральная доверенность, оформленная на иное лицо, для управления компанией;
- письменное согласование всех хозяйственных операций с владельцами бизнеса;
- ограниченные возможности по Уставу, дающие разрешение на некоторые виды сделок только с согласования остальных участников ООО;
- «свои» люди на ключевых постах компании для контроля ее деятельности;
- документы об увольнении или расторжении трудового соглашения без определенной даты, но с подписью номинального директора;
- иные, в том числе и криминальные, методы влияния.
Но даже эти меры не защищают от последствий назначения номинального директора для компании:
- Номинал обладает широкими полномочиями, которые даны ему по закону. Наличие гендоверенности на иное лицо не будет препятствовать подписанию документов и совершению сделок, если на это нет прямого ограничивающего указания в Уставе компании. То есть в теории, номинальный директор может делать что угодно, преследуя свои личные интересы или желания третьей стороны, не относящейся к компании.
Истец (ООО «УралМотор») оспаривает внесенную в ЕГРЮЛ запись о недостоверности сведений о юридическом лице. Основанием внесения налоговым органом такой записи стал допрос генерального директора истца А.В. Лузиной в рамках процедуры налогового контроля. Руководитель общества указала, что является только номинальным директором в компании, созданной для ведения семейного бизнеса, она не участвует лично в хозяйственной деятельности, а всем руководит ее сын по доверенности.
Запись о недостоверности сведений о генеральном директоре фактически блокирует осуществление деятельности обществом, создает препятствия к своевременной подаче налоговой отчетности, в связи с чем истец был вынужден обратиться в суд.
Суд поддержал позицию истца и решил признать недействительной запись о недостоверности сведений.
Экспертиза подписи руководителя
Одним из самых популярных способов защиты в судах от претензий налоговой инспекции является подтверждение реальности подписей директором.
Можно инициировать почерковедческую экспертизу в ходе судебного следствия, можно воспользоваться сравнением подписи с карточкой с образцами подписей, которая находится в банке, и которую контрагент оформлял при открытии расчетного счета.
Обратите внимание! Самостоятельно получить карточку с образцами подписей невозможно, поскольку она является банковской тайной.
Однако в ответ на официальный запрос, банк пришлет официальный отказ. Это будет основанием через суд затребовать карточку с образцами подписей, чтобы определить подлинность подписи руководителя на документах.
При электронном документообороте с контрагентом рекомендуется предоставить в суд подтверждение, что все документы подписаны ЭЦП руководителя. Можно направить официальный запрос контрагенту или оператору ЭДО о том, на кого оформлена ЭЦП. Если будет подтверждение, что на директора, у суда будут дополнительные основания признать его реальным, а не номинальным руководителем.
За ущерб бюджету придется ответить рублем
Управление Федеральной налоговой службы по Республике Татарстан обращается к гражданам с просьбой проявлять бдительность, не передавать свои паспортные данные третьим лицам и не подписывать заявление о государственной регистрации, если не планируете управлять организацией и участвовать в ее деятельности. Если вы являетесь участником или, например, генеральным директором юридического лица, то с момента государственной регистрации вы становитесь ответственным за деятельность организации.
Даже если вы являетесь подставным лицом, то вы считаетесь работающим и не можете получать пособия по безработице.
Также, если под руководством номинального директора ООО причинило ущерб бюджету или другим кредиторам, то его придется возместить в полном объеме.
Не надо забывать о том, что руководитель в ответе за все действия организации в гражданских, налоговых, трудовых и других правоотношениях. Штрафы за возможные нарушения налагаются не только на само ООО, но и на директора.
Описание должности «номинальный директор»
На законодательном уровне не существует запрета на номинальные должности. Зачастую встречаются такие компании, которые приглашают фиктивных руководителей, акционеров и даже секретарей. А в ряде фирм есть специальный штат лиц, которых в случае необходимости можно привлечь в любой момент для выполнения подобных функций.
Итак, какими же правами и обязанностями наделен номинальный сотрудник? Безусловно, исчерпывающий перечень его полномочий четко оговорен с нанимателем. Номинал имеет право подписи внутренних документов фирмы и несет ответственность за совершаемые действия.
Как правило, доступ к информации о деятельности компании, в которой лицо является номинальным руководителем, у него ограничен. И поэтому, чтобы ориентироваться в той сфере, в которой работает компания, ему нужно обладать достаточными знаниями.
Круг полномочий номинального директора закреплен в доверенности, на основании которой он действует. Все важные вопросы, касающиеся деятельности фирмы и принятия стратегических решений, в обязательном порядке подлежат согласованию с лицом, осуществляющим фактическое управление компанией.
Зачастую бывает так, что номинальный генеральный директор привлекается исключительно для того, чтобы поставить подпись на документах. В данном случае он даже может не знать месторасположение офиса компании.
Как мы уже отмечали, номинальным может быть и акционер. То есть на какого-то человека оформляется определенное количество акций компании. Это делается, чтобы имя истинного владельца не фигурировало в государственном реестре юридических лиц. Стороны регулируют свои взаимоотношения договором, в котором четко прописываются все права и обязанности номинального учредителя. Право на получение дивидендов имеет лишь истинный владелец акций.
Остальные штатные позиции достаточно редко занимают номинальные сотрудники. Это происходит лишь в том случае, когда по закону на предприятии в обязательном порядке должна быть эта должность, но фактически такая потребность отсутствует.
-
Номинальность установлена
В результате заключения директором компании нескольких сделок имущество фирмы заметно уменьшилось, что и послужило в дальнейшем признанием ее банкротом — возникновение долговых обязательств по обязательным выплатам в бюджет и иным кредиторам (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 26 сентября 2014 года № Ф05-10749/14 по делу № А40-142560/12-101-202; оставлено в силе Определением Верховного Суда РФ от 18 декабря 2014 года № 305-ЭС14-5930).
До признания компании банкротом ее владелец переоформил права на нее на подставное лицо. Конкурсным управляющим было подано требование о привлечении к субсидиарной ответственности за непредставление ряда документов из бухгалтерского отчета реального директора, а не номинального. Безусловно, настоящий собственник компании пытался доказать, что на момент начала процедуры банкротства компания уже принадлежала другому лицу, которое и должно было предоставлять документы для проверки.
Также настоящий руководитель фирмы пытался доказать, что неподписание документов свидетельствует исключительно о недобросовестности управленца, а не о его номинальности. Но судом такие доводы не были приняты во внимание.
К тому же в ходе следствия было установлено, что лицо, к которому перешли права на управление компанией незадолго до объявления ее банкротом, фактически не выполняло функции руководителя. Никакие документы по актам приема-передачи от прежнего руководителя он не принимал, не получал заработную плату, да и вообще деятельность компании-должника в период его работы не велась, не формировались ни дебиторская, ни кредиторская задолженности, а значит, факт фиктивности исполнения обязанностей налицо. Соответственно, к субсидиарной ответственности он привлечен быть не может.
Плюс ко всему реальный директор не представил никаких доказательств факта передачи номинальному директору всей документации, как это обычно происходит при смене руководства любой компании.
-
Номинальность не установлена
Как понять, что руководитель номинальный ?
Номинальность директора компании всплывает при налоговых проверках ее контрагентов, а также во время банкротства компании.
Налоговые органы, пытаясь доказать недобросовестность налогоплательщиков, допрашивают лицо, указанное в ЕГРЮЛ в качестве директора его контрагента.
Номинальность руководителя — весомый довод инспекторов в налоговом споре.
Какие признаки подтверждают номинальность директора:
- лицо заявляет, что не являлось директором компании (например, регистрация осуществлялась по утерянному паспорту);
- гражданин прямо подтверждает, что передал свой паспорт для регистрации в ЕГРЮЛ за вознаграждение, но фактически компанией не руководил;
-подтверждает свое руководство, но не может пояснить, чем занимается компания, рассказать о ее деятельности; - сразу после назначения на должность гражданин передал руководство компанией по доверенности и больше делами компании не занимался.
Номинальный директор является руководителем только по документам, но фактически руководство компанией осуществляет совсем другое лицо.
Ответственность номинального (фиктивного) директора
Основная роль номинального управляющего в компании – полная конфиденциальность реального владельца. При этом, стоит отметить, что ответственность номинального директора является минимальной: за любые подписанные документы, относящиеся к деятельности предприятия и снятию средств с банковских счетов, отвечает сама компания. Формальный же руководитель ставит свою подпись лишь при регистрации оффшорной компании, на внутренней и внешней документации компании. Российское законодательство предусматривает наказание за создание или реорганизацию компании через подставных лиц, при этом, для того, чтобы привлечь к ответственности реального владельца предприятия и нанятого им формального управляющего, необходимо доказать, что последний является лицом подставным и действующим за пределами закона. Вместе с тем, ответственность лица, согласившегося исполнять роль номинального директора, в частности, участвовать в образовании или реорганизации оффшорной фирмы без намерений заниматься предпринимательской деятельностью, все же существует. В соответствии с частью 4 ст.14.25 КоАП РФ лицо, изъявившее желание вступить в роль фиктивного директора при прохождении процедуры регистрации юридического лица в государственных органах, за предоставление недостоверных сведений может быть привлечено к административной ответственности с вынесением наказания в виде предупреждения или штрафных санкций в размере от 5 до 10 тысяч рублей. Кроме того, если в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении будет установлен факт предоставления заведомо ложных сведений в регистрирующий орган, вопрос о вынесении наказания в отношении формального управляющего в виде штрафа или дисквалификации будет решаться в мировом суде с внесением судебного решения в реестр дисквалифицированных лиц. Лицо, выступившее в роли номинального директора, не сможет участвовать в регистрации юридических лиц в течение всего срока дисквалификации. Кроме административного наказания, лицо, предоставившее в государственный регистрирующий орган сфальсифицированные документы по образованию или реорганизации ООО с номинальным директором, при использовании своего служебного положения, либо незаконно использовавшее документы либо полученные незаконным путем персональные данные в целях совершения правонарушений в области незаконных финансовых операций, может быть привлечено к уголовной ответственности в соответствии со статьями 170.1, 173.1, 173.2 УК РФ, с вынесением наказания в виде:
- принудительных работ сроком до 3-х лет;
- лишения свободы сроком от 3-х до 5 лет;
- исправительных работ сроком до 2-х лет;
- обязательных работ сроком от 180 до 240 часов;
- лишения свободы сроком до 2-х лет со штрафом в размере 100 тыс. рублей.
Как избежать ответственности номинальному директору
Причины, по которым граждане могут устраиваться на должность номинального руководителя, могут быть абсолютно разными. Одной из них является получение легкого дохода. Человек также может согласиться на должность номинала, если хочет помочь своему другу, родственнику, который по каким-либо причинам не может оформить компанию на себя. Стать номинальным руководителем лицо может и без своего согласия, например, если он потерял свой паспорт, а мошенники им воспользовались.
Как правило лица, которые занимают должности номинальных руководителей по совершенно разным причинам не придают значения тому, какую ответственность они могут понести. Однако, санкции за подобные нарушения разнообразны и могут варьироваться от административного взыскания до лишения свободы. При этом штрафы могу в несколько сотен раз превышать полученное номиналом вознаграждение.
Все же выход из ситуации есть, для этого необходимо выбрать верную позицию и сочетать ее с компетентными действиями. Если паспорт гражданина утерян или украден, то стоит е откладывая сообщить об этом в органы, Это позволит подстраховаться и подтвердить свою непричастность к работе какой-либо компании.
Если решение занять должность номинального директора является осознанным, то выходы из сложившейся ситуации могут быть разными. Уголовное преследование может прекратиться при занимании правильной защиты. От уголовной ответственности в том числе освободить могут по следующим основаниям:
- раскаяние;
- возмещение ущерба;
- болезнь нарушителя;
- истечение срока давности;
- изменение ситуации;
- иные основания.
Номинальный директор. Как избежать ответственности
Добрый вечер! В 2014 году по своей глупости оформила на себя 5 компаний. Через 2 года 4 компании были исключены из ЕГРЮЛ по п.2 ст.21.1 ФЗ от 08.08.2001 №129-ФЗ. Одну компанию исключили месяц назад и совсем недавно меня вызвали в налоговую в качестве свидетеля. Якобы, последняя фирма проводила сомнительные операции и задолжала (не знаю кому) свыше 1 млн. руб. Возможно, воспользовались моей эцп и сняли/перевели деньги.
По телефону сказали, что составят протокол и мне нужно будет рассказать все детали и на этом я буду свободна. Но так ли это? Сказали, что долг платиться не придется, т.к компании ликвидированы. В них я была как учредителем так и директором.
Нужно ли признавать, что фирмы мои? Или признать, что я фиктивный директор и учредитель? Какая ответственность на мне лежит? Придется ли выплачивать долг своим имуществом или будет наложен штраф? Подскажите пожалуйста!
Как можно определить, что в фирме работает номинальный директор
Работниками налоговой инспекции при проведении регулярных рейдов по проверке адресов компании могут обнаружится подозрительные факты. Компании по закону обязаны сообщать в налоговую адрес своего офиса. В случае нарушения будет проверен и директор, а определение его фиктивного статуса является несложным.
Правоохранительным органам также не требуется применять сложные схемы по выявлению нарушителей. Для этого достаточно войти в реестр ЕГРЮЛ и обнаружить косвенные доказательства нарушения. К ним относят:
- Указание адреса массовой регистрации. Это наиболее характерно для компаний-однодневок, а значит и вероятность номинального руководителя в такой компании будет высокой.
- Физлицо зарегистрировано одновременно в нескольких компаниях. Это будет свидетельствовать о нарушении, особенно если компании расположены в разных населенных пунктах, а у компаний совершенно несхожие вида деятельности.
- Невозможность определить местонахождение номинального руководителя. Это может выявиться при посещении представителей органов адреса регистрации.
Признаки номинального директора ООО
Номинального директора называют фиктивным, то есть, это физическое лицо, заранее предупреждённое, что управление предприятием не входит в его обязанности. От этого человека требуется только присутствие на некоторых встречах и представительный внешний вид.
Люди, которые предлагают эту работу говорят, что фиктивный руководитель не будет нести ответственность по закону. Так, при возникновении проблем с законодательством, номинальный директор должен будет просто рассказать государственным органам, кто действительно управляет предприятием. Это даже прописано в законодательстве, а точнее в статье 61.11 законодательства «О несостоятельности». Однако воспользоваться таким законом в реальной жизни очень сложно. Дело в том, что настоящему руководителю не выгодно брать всю ответственность на себя, поэтому он сделает всё необходимое, чтобы её часть возлагалась на фиктивного руководителя.
ИФНС на данный момент активно борется с этой должностью, фиктивные руководители заносятся в реестры:
- Дисквалифицированных граждан;
- Массовых руководителей;
- Руководители предприятий, которые были исключены из Единого Государственного Реестра Юридических Лиц с задолженностями перед бюджетом.
Так, если предполагаемый руководитель будет в списке хотя бы одного реестра или сразу нескольких реестров, в открытии ООО ему будет отказано. У ФНС есть некоторые признаки, способствующие распознанию фиктивного руководителя. К таким признакам можно отнести отсутствие у физического лица постоянного места работы, образования, низкий заработок, а также возраст от 25-30 лет. ИФНС может организовать беседу с будущим руководителем предприятия. Целью данной беседы будет выявление истинных намерений человека.
ИФНС могут задать определённые вопросы, которые помогут выявить истинные цели человека. Обычно задаются следующие вопросы:
- Сфера деятельности данного предприятие;
- Имеется ли опыт и образование в данной области у предполагаемого руководителя;
- В каких взаимоотношениях он находится с учредителем;
- Сам ли он собирается осуществлять руководство над предприятием;
- Имеются ли у него подозрения, что его смогут использовать как фиктивного руководителя;
- Известно ли ему, что именно он несёт ответственность за данное предприятие.
Многие инспекции могут требовать, чтобы руководитель предприятия был прописан и жил в той местности, в которой будет построено предприятие. Но это не является причиной для отклонения заявления, так как противоречит закону «О регистрации ИП и юридических лиц».
Существуют и ещё некоторые признаки, которые говорят о присутствии фиктивного директора, среди них можно выделить следующие:
- Руководитель приходит в налоговую только с юристом или вовсе не приходит;
- Во время общения и взаимодействия с сотрудниками налоговой инспекции, руководитель не вникает во все нюансы;
- Отсутствие руководителя по месту прописки.
Описание должности «номинальный директор»
На законодательном уровне не существует запрета на номинальные должности. Зачастую встречаются такие компании, которые приглашают фиктивных руководителей, акционеров и даже секретарей. А в ряде фирм есть специальный штат лиц, которых в случае необходимости можно привлечь в любой момент для выполнения подобных функций.
Итак, какими же правами и обязанностями наделен номинальный сотрудник? Безусловно, исчерпывающий перечень его полномочий четко оговорен с нанимателем. Номинал имеет право подписи внутренних документов фирмы и несет ответственность за совершаемые действия.
Как правило, доступ к информации о деятельности компании, в которой лицо является номинальным руководителем, у него ограничен. И поэтому, чтобы ориентироваться в той сфере, в которой работает компания, ему нужно обладать достаточными знаниями.
Круг полномочий номинального директора закреплен в доверенности, на основании которой он действует. Все важные вопросы, касающиеся деятельности фирмы и принятия стратегических решений, в обязательном порядке подлежат согласованию с лицом, осуществляющим фактическое управление компанией.
Зачастую бывает так, что номинальный генеральный директор привлекается исключительно для того, чтобы поставить подпись на документах. В данном случае он даже может не знать месторасположение офиса компании.
Как мы уже отмечали, номинальным может быть и акционер. То есть на какого-то человека оформляется определенное количество акций компании. Это делается, чтобы имя истинного владельца не фигурировало в государственном реестре юридических лиц. Стороны регулируют свои взаимоотношения договором, в котором четко прописываются все права и обязанности номинального учредителя. Право на получение дивидендов имеет лишь истинный владелец акций.
Функции и предназначение фиктивного руководства
Во время приёма на «должность» кандидату объясняют его полномочия и обязанности.
Одним из наиболее важных пунктов устного соглашения является разграничение имущественных прав и притязаний. Если подразумевается владение руководителя определённой долей собственности предприятия, то номинальный директор подписывает отказ от прав на распоряжение данным имуществом и получение прибыли от него.
Так, Иванов согласился на фиктивную руководящую должность в ООО «Миллион». Согласно уставу фирмы, он имеет право принимать решения от имени предприятия. На деле же он подписывает документы, согласно которым все имущественные права аннулируются, а все действия, связанные с принятием решений, становятся подотчётны Петрову (реальному учредителю и руководителю ООО «Миллион»). Иванов не имеет ни фирменных печатей, ни данных о расчетном счёте компании.
Приблизительный список подписываемых документов
- Генеральная доверенность на ведение дел от имени ООО «Миллион».
- Соглашение о расторжении трудового договора Иванова – с открытой датой, куда господин Петров (реальный владелец ООО «Миллион») в любой момент может вписать нужное число, месяц и год, уволив тем самым Иванова.
- Оферта – предложение Иванова к Петрову приобрести долю в уставном капитале. Если что-то в сотрудничестве Иванова и Петрова не заладилось, Петров благодаря этому документу в любой момент сможет использовать своё преимущественное право на покупку доли.
Судебная практика по рассматриваемому вопросу
В качестве одного из примеров можно привести решение Арбитражного суда Свердловской области от 24 апреля 2016 года по делу № А60-24728/2015. Управляющий по делу о банкротстве выявил, что директор в 2013 году снял для выдачи зарплаты сотрудникам со счета в банке одну сумму, а выдал им совершенно другую. Разницу (63 млн руб.) в итоге было заявлено взыскать в судебном порядке. Суд постановил привлечь директора к ответственности и добавил к сумме еще 7 млн руб. текущих долгов.
Почему суд вынес такое решение? Во-первых, директор знал о бедственном положении компании в 2013 году и невозможности выплачивать имеющиеся долги ввиду отсутствия денежных средств (об этом было сказано в ответе на претензию). Во-вторых, он не подал заявление о банкротстве организации в суд, что говорит о недобросовестности действий директора как управленца.
Также характерным примером служит решение Арбитражного суда Челябинской области от 29 мая 2014 года по делу № А76-23547/2013 о банкротстве предприятия. В ходе рассмотрения дела суд сделал вывод о том, что действия назначенного директора привели к тому, что у ООО появился долг в 43 млн руб. Руководитель приводил доводы о том, что он назначен номинально и не знал, что у организации имеются проблемы. В результате в отношении одного из бенефициаров предприятия возбудили уголовное дело и после проверки всей документации субсидиарную ответственность возложили на него. Таким образом номинальному директору удалось избежать субсидиарной ответственности за допущение убытков организации.
***
Итак, с точки зрения закона должность номинального директора не фиктивна, поскольку порядок назначения руководителя соблюдается. Это означает, что он имеет аналогичные с реальным директором права и несет те же обязанности. Также руководитель формально, на основании устной договоренности, может быть наделен ограниченным объемом прав и, соответственно, обязанностей, хотя это обычно не афишируется учредителями, назначившими номинальное лицо для управления компанией. Однако в любом случае ответственность номинального директора по законодательству РФ в 2018 году за действия/бездействие, которые привели к причинению убытков организации, может быть возложена точно так же, как на фактического руководителя фирмы.